1.29. Именно близость этих двух систем побудила юристов попытаться объединить их в рамках глобальной теоретической общности, называемой то «международным гуманитарным правом» 236, то «правами человека» 237, что, по мнению Мейровица, способно лишь вызвать путаницу238.
Нужно сказать, что сами государства способствуют взаимной ассимиляции этих двух систем, пользуясь непостоянной терминологией, приводящей к смешению жанров: «права человека в период вооруженного конфликта» 239, «права человека населения оккупированных территорий»240, «международное гуманитарное право, применимо в период вооруженных конфликтов»241, «гуманитарное право»242, «международные гуманитарные нормы»243 и т. д.
1.30. Когда Совет Безопасности решил создать Комиссию по расследованию с целью предоставления Генеральному секретарю ООН выводов
«о фактах серьезных нарушений Женевских конвенций и других нарушений международного
гуманитарного права, совершаемых на территории бывшей Югославии» 244,
эта Комиссия допустила толкование своего мандата, сочтя, что выражение «международное гуманитарное право» имеет то же значение, что и «нормы международного права, применяемые в вооруженных конфликтах», а именно, если сослаться на ст. 2, b, Дополнительного протокола I,
«нормы. приведенные в международных соглашениях, участниками которых являются стороны,
находящиеся в конфликте, а также общепризнанные принципы и нормы международного права,
применяемые к вооруженным конфликтам» 245.
1.31. Тем не менее отсутствие терминологического единообразия не имеет большого значения. Для нас важно только то, что насилие, совершаемое людьми, подпадает под две категории норм — с одной стороны, те, которые специально предназначены для применения в случае вооруженного конфликта, и совершенно безразлично, как они будут называться: право войны, право вооруженных конфликтов, международное гуманитарное право или права личности в период вооруженного конфликта; с другой стороны, те нормы, целью которых является обеспечение безопасности, свободы и процветания индивидуума вообще, то есть права человека, также называемые правами личности.
Если рассматривать эти две группы изолированно, обнаруживаются отличные друг от друга сферы и механизмы применения. Если же их рассматривать совместно, у них, естественно, окажется общий знаменатель — защита индивидуума, однако контексты этой защиты все же остаются очень удаленными друг от друга. Действительно, война является антитезой мира, и говорить о правах личности в период вооруженного конфликта, то есть в ситуации, когда люди в некотором смысле имеют право без угрызений совести и на совершенно законных основаниях заниматься взаимным истреблением, было бы столь же сюрреалистично, как и говорить о праве войны в мирное время.
1.32. И все же теоретически права личности могут продолжать применяться — полностью или частично — во время войны совместно с правом вооруженных конфликтов. В этом смысле обе системы дополняют друг друга и совмещаются246. Однако делать вывод о том, что они — ответвления одного общего ствола, которым является международное гуманитарное право247 или права личности248, даже рассматриваемые lato sensu249, было бы, по нашему мнению, чрезмерным упрощением реальности и привело бы в конечном счете к идиллической, умиротворяющей картине права войны, имеющей мало общего с теми отвратительными явлениями, которые оно регламентирует.
1.33. Вот почему, если уж надо представить в виде схемы нормы, применяемые в вооруженных конфликтах, мы предпочитаем оставить в стороне «идеалистические» картины, рисуемые доктриной250, с которыми, кстати говоря, и мы в свое время соглашались 251, и синтезировать следующим образом то, что, как нам кажется, соответствует действительности.
1.34. Некоторые нормы общего международного права не относятся к jus cogens, и ни одна норма права вооруженных конфликтов не может быть «официально» отнесена к этой категории. Однако отдельные элементы позволяют считать, что многие нормы права вооруженных конфликтов принадлежат к jus cogens. Это заключение основывается на особой природе этого права и его соответствии определению jus cogens, а также на факторах незыблемости отдельных его норм.
1. Особая природа права вооруженных конфликтов
1.35. Право вооруженных конфликтов — право, рассчитанное на исключительные ситуации, которое применяется тогда, когда многие нормы перестают действовать. Оно — последнее укрепление, возведенное среди варварства войны, чтобы не допустить еще большего варварства, каковым стало бы нарушение этих норм, применение которых не может быть подчинено противоположному соглашению, а значит, произволу самих воюющих.
